Cuando un niño nace a través de un acuerdo de gestación subrogada en el extranjero, el certificado de nacimiento emitido por el país de destino suele designar a los padres de intención. Regresar a casa con ese documento es solo el primer paso. La pregunta crítica es si el país de origen de los padres de intención aceptará dicho documento, incorporará los datos del niño a su propio registro civil y —lo más importante— reconocerá la relación de filiación que en él se recoge.
Para las familias cuyo hogar está en Alemania, Francia o Italia, esta cuestión tiene especial peso. Los tres países prohíben la gestación subrogada comercial en su territorio y, a fecha de este artículo, mantienen marcos jurídicos que complican o resisten activamente el reconocimiento automático de certificados de nacimiento extranjeros derivados de la gestación subrogada. La situación en cada país es distinta, y el ritmo de cambio —a través de resoluciones judiciales y de la evolución de la práctica administrativa— hace que lo que era cierto hace dos años pueda requerir ya una actualización.
La información que sigue describe el panorama general a fecha de este artículo. No constituye asesoramiento jurídico. Las familias deben confirmar su situación con asesoría legal local cualificada antes de viajar o de tomar decisiones vinculantes.
Alemania prohíbe la gestación subrogada en virtud de la Ley de Protección del Embrión de 1990 (Embryonenschutzgesetz) y de la Ley de Colocación en Adopción (Adoptionsvermittlungsgesetz). Como resultado, las oficinas de registro civil alemanas (Standesämter) suelen mostrarse reticentes a inscribir certificados de nacimiento extranjeros derivados de gestación subrogada sin un examen previo. El registrador tiene discreción para denegar la inscripción si considera que el acuerdo subyacente es contrario al orden público alemán (ordre public).
Los tribunales alemanes han adoptado una posición cautelosa, aunque no del todo cerrada. El Tribunal Federal de Justicia (Bundesgerichtshof) ha resuelto en varios casos que el reconocimiento depende de las circunstancias concretas: el vínculo genético entre el padre o madre de intención y el niño, la situación de la gestante subrogada, y si la decisión extranjera fue dictada por un tribunal o por un organismo administrativo. A fecha de este artículo, una resolución judicial extranjera que establezca la filiación tiende a recibir un trato más favorable que un certificado de nacimiento emitido mediante un mero trámite administrativo.
Cuando al menos uno de los padres de intención tiene un vínculo genético con el niño, en ocasiones se ha concedido el reconocimiento, aunque esto no está garantizado. Las parejas del mismo sexo y aquellas sin vínculo genético afrontan dificultades procesales adicionales. El padre o madre de intención que no tiene relación genética normalmente deberá recurrir a la adopción por el cónyuge (Stiefkindadoption), un proceso que puede llevar un tiempo considerable y que está sujeto a la discreción judicial.
Francia prohíbe la gestación subrogada en virtud del Código Civil, que declara nulos los acuerdos de gestación subrogada. Durante muchos años, las autoridades francesas se negaron a transcribir en el registro civil francés los certificados de nacimiento extranjeros procedentes de acuerdos de gestación subrogada, argumentando que hacerlo supondría validar una práctica prohibida.
Dos sentencias históricas del Tribunal Europeo de Derechos Humanos —Mennesson c. Francia y Labassée c. Francia, ambas dictadas en 2014— consideraron que la negativa absoluta de Francia a reconocer cualquier vínculo de filiación vulneraba el derecho de los niños al respeto de su vida privada, protegido por el artículo 8 del Convenio Europeo de Derechos Humanos. El Tribunal subrayó la importancia de la identidad del niño y de la seguridad jurídica en materia de filiación.
A raíz de estas sentencias y de las directrices posteriores de la Cour de cassation francesa, Francia ha pasado a una posición —a fecha de este artículo— en la que el certificado de nacimiento del padre genético generalmente puede transcribirse en el registro civil francés. La situación de la madre de intención, o del progenitor sin vínculo genético, sigue siendo más compleja. Un padre o madre de intención sin vínculo genético puede necesitar recurrir a la adopción, y los tribunales franceses han mostrado distintos grados de disposición a conceder este tipo de resoluciones según las circunstancias del caso.
Italia presenta el entorno más restrictivo de los tres países aquí analizados. La gestación subrogada está prohibida desde la Ley 40 de 2004. En octubre de 2023, Italia amplió aún más el alcance de su prohibición interna al promulgar una ley —a fecha de este artículo— que convierte en delito para los ciudadanos italianos encargar una gestación subrogada en el extranjero, incluso en países donde es legal. Esta medida, a veces denominada disposición de «jurisdicción universal», representa una escalada significativa y es objeto de un debate jurídico en curso sobre su aplicabilidad y su compatibilidad con el derecho europeo.
Las oficinas de registro civil italianas han rechazado, en la práctica, inscribir certificados de nacimiento extranjeros que registren un nacimiento por gestación subrogada, invocando el orden público. La Corte de Casación italiana (Corte di Cassazione) resolvió en 2022 que no es admisible el reconocimiento automático de un certificado de nacimiento extranjero que designe a dos padres de intención en un acuerdo de gestación subrogada, y que solo la adopción conforme al derecho italiano puede establecer una relación jurídica entre un progenitor sin vínculo genético y un niño nacido mediante gestación subrogada. Esta resolución generó especial dificultad para las parejas de hombres del mismo sexo, en las que ninguno de los progenitores puede, en su caso, ser reconocido como padre legal sin completar una adopción interna, algo que el derecho italiano no facilita para las parejas del mismo sexo a fecha de este artículo.
Ciertos factores son relevantes en las tres jurisdicciones y merecen atención especial para cualquier familia que planifique un acuerdo internacional de gestación subrogada.
La jurisprudencia europea en materia de derechos humanos sostiene de manera constante que, cualquiera que sea la posición de un Estado respecto al acuerdo de gestación subrogada en sí, debe tomarse en serio el derecho del niño a que se reconozcan su vida familiar y su identidad. Este principio ha sido la base sobre la que los tribunales de los tres países se han movido, en distinta medida, hacia el reconocimiento —incluso cuando el acuerdo subyacente sigue prohibido internamente.
La solidez jurídica de la resolución de filiación o del certificado de nacimiento emitido en el país de destino influye en el trato que recibirá al regresar. Un país de destino con un proceso judicial bien establecido para emitir resoluciones de filiación —que tenga en cuenta el bienestar de todas las partes y genere un registro judicial formal— generalmente producirá documentación que los tribunales europeos considerarán más convincente. Puede encontrar una comparación detallada de los marcos de los países de destino en nuestra página de países.
En los tres países existe un intervalo práctico entre el nacimiento del niño y el momento en que su situación jurídica en el país de origen queda plenamente resuelta. Las familias deben planificar cuidadosamente este período. Los documentos de viaje, los pasaportes de emergencia y la situación de la nacionalidad del niño durante ese tiempo son cuestiones que deben tratarse con antelación tanto con la asesoría del país de destino como con la del país de origen. Nuestra guía de cómo funciona el proceso describe la secuencia general de pasos, desde la selección hasta el regreso a casa.
Los procedimientos judiciales en Alemania, Francia o Italia para establecer o confirmar la filiación —o para completar una adopción— añaden coste a cualquier programa. Estos costes son variables y dependen del número de solicitudes judiciales necesarias, de los honorarios de representación legal y de la duración del procedimiento. Un rango habitual para el trabajo jurídico posterior al regreso en una de estas jurisdicciones va desde varios miles hasta decenas de miles de euros, aunque son posibles cifras en cualquiera de los extremos de ese rango. Para una visión más amplia de la planificación de costes, consulte nuestra página de costes.
El panorama jurídico en los tres países está sujeto a cambios mediante nueva legislación, resoluciones judiciales y la evolución de la práctica administrativa. Se recomienda encarecidamente a las familias que obtengan asesoramiento jurídico actualizado y específico para cada jurisdicción antes de tomar cualquier decisión. Puede consultar más información sobre nuestros programas en nuestra página de programas y en nuestras preguntas frecuentes.
Este artículo se ofrece únicamente con fines informativos generales. No constituye asesoramiento jurídico ni médico. ReproLegal es una agencia coordinadora, no un despacho de abogados ni una clínica médica. Debe buscar asesoramiento jurídico independiente de un abogado cualificado en cada jurisdicción pertinente antes de emprender cualquier acción.