Quando un bambino nasce grazie a un percorso di gestazione per altri (GPA) all'estero, l'atto di nascita rilasciato dal paese di destinazione indica solitamente i genitori intenzionali. Tornare a casa con quel documento è solo il primo passo. La domanda cruciale è se il paese di residenza dei genitori intenzionali accetterà quel documento, iscriverà i dati del bambino nel proprio registro di stato civile e — cosa più importante — riconoscerà il rapporto di filiazione in esso attestato.
Per le famiglie residenti in Germania, Francia o Italia, questa domanda ha un peso particolare. Tutti e tre i paesi vietano la maternità surrogata commerciale sul proprio territorio e, al momento in cui scriviamo, mantengono quadri giuridici che complicano o ostacolano attivamente il riconoscimento automatico degli atti di nascita esteri derivanti da GPA. La situazione in ciascun paese è diversa, e il ritmo dei cambiamenti — attraverso decisioni giudiziarie e prassi amministrative in evoluzione — fa sì che quanto era vero due anni fa possa già richiedere un aggiornamento.
Le informazioni che seguono delineano il quadro generale al momento in cui scriviamo. Non costituiscono una consulenza legale. Le famiglie dovrebbero verificare la propria posizione con un legale locale qualificato prima di viaggiare o prendere decisioni vincolanti.
La Germania vieta la GPA ai sensi dell'Embryo Protection Act 1990 (legge sulla tutela dell'embrione) e dell'Adoption Placement Act (legge sul collocamento in adozione). Di conseguenza, gli uffici di stato civile tedeschi (Standesämter) sono generalmente riluttanti a iscrivere atti di nascita esteri da GPA senza un esame approfondito. L'ufficiale di stato civile ha discrezionalità nel rifiutare la trascrizione se l'accordo sottostante è ritenuto contrario all'ordine pubblico tedesco.
I tribunali tedeschi hanno assunto una posizione cauta ma non del tutto preclusiva. La Corte federale di giustizia (Bundesgerichtshof) ha stabilito, in diversi casi, che il riconoscimento dipende dalle circostanze specifiche: il legame genetico tra il genitore intenzionale e il bambino, la situazione della gestante e se la decisione estera sia stata emessa da un tribunale o da un organo amministrativo. Al momento in cui scriviamo, un provvedimento giudiziario estero che accerta la genitorialità tende a ricevere un trattamento più favorevole rispetto a un atto di nascita rilasciato tramite semplice procedura amministrativa.
Quando almeno un genitore intenzionale ha un legame genetico con il bambino, il riconoscimento è stato talvolta concesso, sebbene ciò non sia garantito. Le coppie dello stesso sesso e quelle prive di legame genetico incontrano ulteriori difficoltà procedurali. Il genitore intenzionale privo di legame genetico dovrà tipicamente procedere con un'adozione del figlio del coniuge (stepparent adoption), un procedimento che può richiedere tempi considerevoli ed è soggetto a discrezionalità giudiziaria.
La Francia vieta la GPA ai sensi del Code civil, che rende nulli gli accordi di maternità surrogata. Per molti anni, le autorità francesi hanno rifiutato di trascrivere nel registro di stato civile francese gli atti di nascita esteri da GPA, sulla base del fatto che ciò avrebbe convalidato una pratica vietata.
Due sentenze storiche della Corte europea dei diritti dell'uomo — Mennesson c. Francia e Labassée c. Francia, entrambe emesse nel 2014 — hanno stabilito che il rifiuto generalizzato della Francia di riconoscere qualsiasi legame di filiazione violava il diritto dei bambini al rispetto della vita privata ai sensi dell'articolo 8 della Convenzione europea dei diritti dell'uomo. La Corte ha sottolineato l'identità del bambino e l'importanza della certezza giuridica in materia di filiazione.
A seguito di queste decisioni e dei successivi orientamenti della Cour de cassation francese, la Francia si è spostata verso una posizione — al momento in cui scriviamo — in cui l'atto di nascita del padre genetico può generalmente essere trascritto nel registro di stato civile francese. La posizione per la madre intenzionale, o per il genitore privo di legame genetico, resta più complessa. Un genitore intenzionale privo di legame genetico potrebbe dover ricorrere all'adozione, e i tribunali francesi hanno mostrato gradi variabili di disponibilità a concedere tali provvedimenti a seconda dei fatti.
L'Italia presenta il contesto più restrittivo tra i tre paesi qui esaminati. La GPA è vietata dalla Legge 40 del 2004. Nell'ottobre 2023, l'Italia ha ulteriormente esteso la portata del proprio divieto interno introducendo una normativa — al momento in cui scriviamo — che rende reato per i cittadini italiani ricorrere alla GPA all'estero, anche nei paesi in cui è lecita. Questa misura, talvolta indicata come disposizione sulla "giurisdizione universale", rappresenta un'escalation significativa ed è oggetto di un dibattito giuridico in corso riguardo alla sua applicabilità e alla compatibilità con il diritto europeo.
Gli uffici di stato civile italiani, nella prassi, hanno rifiutato di trascrivere atti di nascita esteri che attestano una nascita da GPA, per motivi di ordine pubblico. La Corte di Cassazione italiana ha stabilito nel 2022 che il riconoscimento automatico di un atto di nascita estero che indica due genitori intenzionali da un percorso di GPA non è ammissibile, e che solo l'adozione secondo la legge italiana può stabilire un rapporto giuridico tra un genitore privo di legame genetico e un bambino nato tramite GPA. Questa pronuncia ha creato particolari difficoltà per le coppie omosessuali maschili, nelle quali nessuno dei due genitori può avere la possibilità di essere riconosciuto come genitore legale senza completare un'adozione secondo il diritto interno, che la legge italiana non consente agevolmente alle coppie dello stesso sesso al momento in cui scriviamo.
Alcuni fattori sono rilevanti in tutte e tre le giurisdizioni e meritano particolare attenzione per qualsiasi famiglia che pianifichi un percorso internazionale di GPA.
La giurisprudenza europea in materia di diritti umani afferma costantemente che, quale che sia la posizione di uno Stato riguardo all'accordo di GPA in sé, il diritto del bambino a vedere riconosciuti la propria vita familiare e la propria identità deve essere preso sul serio. Questo principio è stato la base su cui i tribunali di tutti e tre i paesi si sono mossi, con gradi diversi, verso il riconoscimento — anche quando l'accordo sottostante resta vietato a livello interno.
La solidità giuridica del provvedimento di genitorialità o dell'atto di nascita rilasciato nel paese di destinazione influisce sul trattamento che riceverà al rientro. Un paese di destinazione con una procedura giudiziaria ben consolidata per l'emissione di provvedimenti sulla genitorialità — che tenga conto del benessere di tutte le parti e crei un formale riscontro giudiziario — produrrà generalmente documentazione che i tribunali europei ritengono più convincente. Puoi trovare un confronto dettagliato tra i quadri normativi dei paesi di destinazione nella nostra pagina dedicata ai paesi.
In tutti e tre i paesi esiste un intervallo pratico tra la nascita del bambino e il momento in cui lo status giuridico del bambino in patria è pienamente definito. Le famiglie dovrebbero pianificare con cura questo periodo. I documenti di viaggio, i passaporti di emergenza e lo status di nazionalità del bambino nel frattempo sono tutti aspetti da affrontare in anticipo sia con il legale del paese di destinazione sia con quello del paese di residenza. La nostra guida su come funziona il percorso illustra la sequenza generale delle fasi, dall'abbinamento al rientro a casa.
I procedimenti legali in Germania, Francia o Italia per stabilire o confermare la genitorialità — o per completare un'adozione — aggiungono costi a qualsiasi programma. Tali costi sono variabili e dipendono dal numero di istanze giudiziarie richieste, dagli onorari di rappresentanza legale e dalla durata dei procedimenti. Un intervallo tipico per il lavoro legale successivo al rientro in una di queste giurisdizioni va da alcune migliaia fino a decine di migliaia di euro, sebbene siano possibili cifre a entrambi gli estremi di tale intervallo. Per una panoramica più ampia sulla pianificazione dei costi, consulta la nostra pagina sui costi.
Il quadro giuridico in tutti e tre i paesi è soggetto a modifiche attraverso nuove normative, decisioni giudiziarie e prassi amministrative in evoluzione. Le famiglie sono vivamente incoraggiate a ottenere una consulenza legale aggiornata e specifica per la propria giurisdizione prima di prendere qualsiasi decisione. Ulteriori informazioni sui programmi sono disponibili nella nostra pagina dei programmi e nelle nostre domande frequenti.
Questo articolo è fornito esclusivamente a scopo informativo generale. Non costituisce consulenza legale o medica. ReproLegal è un'agenzia di coordinamento, non uno studio legale né una struttura medica. Dovresti rivolgerti a un avvocato qualificato per una consulenza legale indipendente in ciascuna giurisdizione rilevante prima di intraprendere qualsiasi azione.